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代持协议与隐名股东

2018-10-24   作者:张宇昊律师团队原创 张宇昊律师 北京市京师律师事务所合伙人 破产及清算诉讼法律事务部主任 专注公司法、破产法领域 电话13311058036  咨询热线:13311058036;400-6688-693

代持协议与隐名股东

前言:司法实践中认定股东身份的要件

司法实践中,认定股东身份需要满足必要的实质要件与形式要件,所谓实质要件即要求股东向公司真实出资,形式要件需要求对股东出资的记载和证明,也即要求或者完成了工商登记,或者至少在股东名册上完成记载、获取了公司签发出资证明书。只有实质要件和形式要件完全满足的情况下,司法实践中才会当然的认定股东身份。

但是经营实践中,实际出资人为了某种特定目的,诸如保护出资人的隐私、规避强制性法律规定、使股权转让更加灵活、便于相互担保等,往往通过委托持股形式,实际出资人作为隐名股东,而将显名(挂名)股东完成记载于工商登记中。这种形式涉及多种法律关系,隐含有多重法律风险,真实出资人不可不事前完善相关相关文件,做好防范措施,同时,如果已经发生纠纷就不得不去寻找正确的解决方案,接下来本文将对这些问题逐一梳理。

一.隐名出资涉及的各种法律关系

1.隐名股东与名义股东的法律关系

隐名股东与显名股东之间的权利义务实际上是受双方的委托持股协议规制的,本质上,双方之间属于委托投资合同关系。显名股东记载于股东名册中的名义股东,其代实际出资人享有股东资格,履行股东义务;而实际投资人并非公司的股东,只能依据合同来处理其与名义股东间的关系。

2.隐名股东与其他股东之间的关系

正是因为隐名股东,隐于公示记载之外,若公司其他股东与隐名股东之间不另外存在其他协议,认定其股东身份和权益,那么当隐名股东便不能将其身份直接显露于外,直接向公司主张股东权利,并要求变更公司的相应文件。

3.隐名出资人与第三人之间的法律关系

由于在公司相关文件中显示于外的股东为名义出资人,当名义出资人以股东名义处分股权的时候,会涉及到该处分行为的效力问题; 当出资存在瑕疵的时候,会涉及到债权人能否要求名义股东承担补偿出资的问题。总之,由于隐名出资行为的存在,会出现工商登记记载与实际情况不符的情形,而以何者为依据认定股权的归属,进而认定行为的效力或追偿的对象,则关乎公司外第三人的利益保护问题。

 

二.隐名出资易引发的诉讼争议及其司法观点

1、隐名股东的股东资格确认之诉

如前所述,隐名股东在无特别协议的情形下是无权直接向公司和其他股东主张权利的,而是要根据委托持股协议之约定,委托显名股东传达。那么,当隐名股东欲绕开显名股东,直接向公司主张股东权利时,其必要的前提就是通过股东资格确认之诉确认股东身份。

实际出资人股东资格确认之诉应当如何适用?

首先,隐名股东必须搜集证据极力证明已完成出资行为,出资是取得股东资格的原因和基础。其次,实际出资人还应当有取得股东权益的意思表示,虽然隐名股东是借用他人名义向公司出资,其出资行为仍然能够表明其向公司投资并享有股东权益的表意,只是这种股权权益的获取是委托显名股东实际代行代收而已如果显名股东违背委托代持协议约定义务,隐名股东应当基于他们之间合同条款主张权益。但如果出资系来源于第三人,而该第三人并无成为股东的意思表示,如在公司设立时,第三人人受他人委托向公司支付出资款,而该第三人并未知晓或表示该笔款项系为成立公司而缴付的出资,则该第三人也只与实际股东产生债权债务关系,但不能认定为隐名股东。

相关法律依据

最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定()》第二十三条规定,当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定

法律适用指引

从工商登记的性质来看,记载于公司登记机关的股东姓名或名称具备的是宣示作用,虽然具有对善意第三人的证权功能,但并无创设股东资格的效果,司法观点也并认为出资人的姓名和名称是公司取得法人资格必须的明示条件。法院对股东资格的认定,系采用形式性和实质性相结合的办法审查。

主张隐名股东资格或者股权的人应该提出证据证明其己经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定。可从公司的组建、成立是否实际策划、参与;是否实际出资、是否存在流动资金的投入;其他股东是否知晓隐名股东为真实出资人;是否在公司成立后参与经营管理和实际控制等角度加以证明。

从举证方面来看,隐名股东可以依据其与名义出资人之间的隐名投资合同及其与其他股东之间的协议或决议、资金流向凭证、出资凭证、股权转让合同、股东名册、出资证明书、工商登记等能够证明出资事实的证据,证明其为真正的出资人。

2.隐名股东可否直接诉讼要求变更工商登记?

实际出资人变更工商登记成为股东,需要经公司其他股东半数以上同意

股权本身即具有身份属性,特别是在有限公司范畴内,公司除具有资合性以外还具有较强的人合性特征,所以隐名股东绝不是通过股东资格确认纠纷之诉确认其具有股东身份之后,既可以当然的要求公司相应地去变更公司登记。公司欲完成上述变更,还需要经过其他股东半数以上同意。

相关法律依据

最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定()》第二十五条第三款规定,“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持”

法律适用指引

司法实践中,关于判断其他股东对于隐名出资人的股东身份的承认或者同意通常需要结合以下条件半数以上股东明确作出承认或者同意隐名出资人股东身份的意思表示。做出书面声明与隐名股东订立相关合同或协议、或者在隐名出资人的请求书上签字或者是直接通过股东会决议确认隐名出资人的股东身份。

实际上,法院在司法裁判中一般也不机械简单的理解为必须限定在诉讼过程中的其他股东同意,而是应以公司经营期间其他股东是否一直认可作为审查基础,来作为认定实际出资人的法律要件。即使其他股东并没有明确作出承认或者同意隐名出资人股东身份的意思表示,或者没有相关的书面文件作为其他股东承认或者同意隐名出资人股东身份的依据,也可以通过其他股东的行为进行推断。其他股东明知隐名出资人行使或者享有了股东权利,但是并未表示反对,可视为一种默许。如名义股东将股权转让与隐名股东时,其他过半数股东既未明确表示反对,或在规定期限内不行使优先购买权,则可以推定为以其行为表示同意。

3. 显名股东侵害实际出资人股权该如何处理

显名股东侵害实际出资人股权的表现形式

显名股东侵害实际出资人的表现形式有违反股权代持协议的约定、超出授权之外滥用本应属于实际出资人的股东身份权,对此,隐名股东可以依据双方之间的协议追究显名股东的责任,要求其赔偿损失;还有一种情况,较为严重也经常发生,即显名股东无权处分实际出资人的股权,这点又可能会引起新的法律关系变动。

显名股东无权处分股权的法律效果

显名股东“无权处分”股权可类比适用善意取得包括将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分。如果股权被显名股东处分,相对人符合善意取得要件,实际出资人丧失股权或负担相应的权利限制其损失只能依据向显名股东请求赔偿

相关法律依据

根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定()》第二十六条第一款规定,“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理”

《物权法》第一百零六条规定,“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定”

法律适用指引

发生上述情况,隐名股东欲维护其权益,则应从相对人是否善意出发,最主要的是通过股东和公司的外在行为极力证明,相对人存在知晓显名股东仅为股权代持人之可能,也即其相关股权权益的取得并非出于善意。进而证明其对应价格是否合理,否定善意取得的构成要件。

三.股权代持的法律风险预防要点

综上所述,隐名股东其并不当然地获得股东的资格,其与显名股东之间也仅存在股权代持、甚至仅为借贷法律关系,因此在选用隐名股东的方式持股必须在协议中或实际操作环节甚至又甚,至少把握下面的环节:1.由实际出资人直接向公司缴付出资,至少应当将出资资金交付代持人,载明资金用途,专用于对公司出资,并保留凭证,并由代持确认资本金来源与实际出资人,明确其代持身份;2.同时隐名股东需要取得公司替他股东认可其为真正股东的证明,例如通过股东会决议、公司章程修正案等方式确认或公司向隐名股东签发加盖公章的出资证明书、股东名册等,以证明其出资事实和成为股东的意思表示;3.代持协议应明确约定隐名股东作为实际出资者,对公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益;显名股东仅得以自身名义将隐名股东的出资向公司出资并代隐名股东持有该等投资所形成的股东权益,而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权4.在委托持股期限内,隐名股东有权在条件具备时,将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下,届时涉及到的相关法律文件,显名股东须无条件同意,并无条件承受5.显名股东在以股东身份参与公司经营管理过程中需要行使表决权时取得隐名股东书面授权,未经授权不得行使表决权6.显名股东承诺将其未来所收到的因代表股份所产生的任何全部投资收益归属于并转交给隐名股东7.隐名股东有权随时解除代持股协议,显名股东应对此提供必要的协助及便利。

 

以上就是我们本专题的全部内容,对于其中设计诉讼的各环节,将来有机会我们还将专章论述。


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