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试论“退股” ——如何以诉讼方式实现有限公司股东的退出

2018-10-24   作者:张宇昊律师原创 转载请注明出处  咨询热线:13311058036;400-6688-693

试论“退股”

——如何以诉讼方式实现有限公司股东的退出

 

本文系为解答许多朋友的疑问,故从股东自主退股或者要求其他股东退股的两个角度出发,广义地讨论真实股东、代持股东所谓的公司股东退股问题。

股东退股即退出公司,我们本文所讨论的股东退股是指在有限公司存续期间,股东基于特定事由,通过特定情形,主动或被动失去股东身份权与财产权,从有限公司中抽身而出的情形

之所以把本文讨论的焦点聚焦在有限公司中的股东退出,是因为相较于股份公司而言,有限公司的人合性更强。有限公司除基于股东出资形成的资合属性外,通常股东人数较少,股东之间能够联合往往是因为彼此之间存在更为熟悉或更易熟悉的直接或间接关系,故而有限公司的闭合更强,法律规定的退出条件更为严格,更有讨论的必要。

一、股东直接取回出资完成退股是否可行?

“资本维持”是公司法的基本原则,法律不允许非经减资程序、清算程序减少公司的注册资金,在这一原则统摄下,股东任何直接将注册资金取回,完成所谓退股的意图都是得不到法律支持的。

二、股东自己主张退股,哪些情形下能够得到法律的支持?

1.异议股东回购股份请求权的法律规定

该种情形主要规定在公司法的第74条,即股东对以下6种情形持有异议,并在相关决议中投反对票,可以要求公司回购其股权,从而实现退出:1.满足分红条件,但连续五年不分红;2.合并;3.分立;4.营业期限届满但公司决定继续存续;5.转让主要财产。这是公司法明确规定的有限公司股东退出机制,即给与了异议股东回购股份请求权,据此提起的诉讼即为请求公司回购股份纠纷之诉。

2.请求公司回购股份纠纷之诉的适用程序

但异议股东回购请求权的行使,不仅适用条件规定严格,而且适用程序设定同样严格,首先,要设法推动公司对相应事项形成会议决议,并在会议表决时投反对票;然后,要有要求公司回购股权的意思表示;最后,要在法律规定的期限内提起诉讼,符合上述条件才有胜诉之可能。关于异议股东回购请求权的行使我们还会专章讨论,本文不再展开。

三、股东是否有权强制其他股东退股,也即股东可否有权开除其他股东吗?

1.一般而言股东无权通过决议的形式剥夺其他股东的股东身份

简单说来是不能,股东基于出资享有对公司的股权,其他股东当然无权无故剥夺其财产权益。

2.法律同时规定了股东除名制度,特定情形下可以将股东除名

但是,也正是因为公司的设立与存续需要有资合性基础,因此出资瑕疵的股东将可能被除名。依公司法解释三之规定,有限责任公司股东未履行出资义务或抽逃出资,经催告而不返还的,公司可以召开股东会解除其股东身份,也即将其除名。

3. 依据公司法解释三将股东除名,亦需经过严格程序

依据上述法律将股东除名,首先需进行催告,其次需要召开股东会并经除拟被除名股东外,1/2以上表决权通过。关于如何具体适用股东除名制度我们也将在之后的文章中,通过案例解读的形式进行深入分析。

四、代持股东退股的问题

显名股东依据协议代持隐名股东之股权,可能因情势变化不愿或无法继续维持代持关系,从而要求退股。此时,因代持关系的存在,隐名股东直接申请退股,无论是否在公司层面达成一致,如无法取得隐名股东同意,均是对隐名股东权益之侵犯。代持股东欲退出,或者隐名股东要求显名本质上应当解决的是代持关系解除和股东身份确认的问题,这又可能会引起股东资格确认纠纷或者请求变更公司登记纠纷诉讼。对此我们将在隐名股东问题专章中去讨论,此处同样不再展开。

五、如无上述法律明确规定的情形,股东有无实现退股可能?

1.协商是解决问题的有效途径

有限公司的人合性属性,就决定了对于公司事务存在通过协商进行变更的可行性,协商当然是解决问题的有效方法,当然这其中就涉及到股东个人权益的让渡,以及股东之间利益的博弈。

2. 股东间相关协议的约定

法律不干预公司内部的意思自治,股东之间事先存在约定或事后达成的协议,与协商的效果是一致的,只要不违反法律或行政法规的强制性约定,完全可以在公司内部发生法律效力。举一个例子,股东身份本事基于出资取得,情并不要求股东具备怎样的个人能力或年龄条件,但如果公司章程规定或协议一致,约定股东达到50岁即认为不具备作为公司股东的年龄条件,该股东即应被除名。该规定虽然看似不着边际,但它并不违反法律的强制性规定,因为全体股东已经认可通过,公司据此要求退股便是有效的。

3. 通过诉讼曲线实现退股目的

实践中,特别是一些朋友咨询的案例中,往往有股东间存在较大争议的情形,股东间形成内耗,直接影响公司的发展,但又互相置气不允许另一方退出。此种情况下通过诉讼曲线实现退股目的多数情况下是值得尝试的方案。比如,当公司符合无法作出有效决议的公司僵局实质条件时,通过公司解散纠纷之诉,或者直接解散公司,或者以诉讼促调解,都有可能实现股东退出的目的;又如,一些公司大股东利用决策权侵害公司或股东利益,则可以通过损害公司利益责任纠纷之诉、损害股东利益责任纠纷之诉,厘清权责的同时,亦有通过诉讼完成和解退出之可能。当然上述诉讼要在有必要法律事实的基础上,认真准备诉讼方案才有可能实现。

六、股东退出后的必要法律程序

股东依据不同形式实现退出目的,还要完成必要形式的法律程序。如将股权转让给其他股东,那么还要根据公司法关于股权转让的规定进行股权转让工作,并完成工商登记;通过减资或解散程序完成退出,那么清算程序则必不可少。

最后,无论股东因何退出,对外部债权人多数情况下并不能完全免责,在其作为股东期间,如发生混同行为或存在怠于履行清算义务之事实,债权人便有可能通过法人人格否定制度获取向其追偿之权利,此处不可不留心。


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